Глава 2. Формы юридического присутствия

В зависимости от вида и масштаба предполагаемой деятельности иностранный инвестор может вести бизнес в Китае через:
  • представительство или филиал иностранной компании в Китае;
  • китайскую дочернюю компанию со 100%-ным иностранным участием; или
  • совместное предприятие с китайским партнером, созданное на базе китайской компании или товарищества.
Представительство и филиал иностранной компании
Представительство иностранной компании
в Китае
Порядок создания и деятельности представительства иностранной компании в Китае регулируется Положением о порядке регистрации представительств иностранных компаний в редакции от 2018 года (外国企业常驻代表机构登记管理条例 (2018修订)) Представительство не является юридическим лицом. Все обязательства и ответственность в связи с деятельностью представительства несет иностранная компания.
Как правило, деятельность представительства ограничивается исследованием местного рынка, продвижением товаров и услуг иностранной компании в Китае, налаживанием контактов на местах, организацией торговой деятельности. Представительство не вправе осуществлять деятельность, приносящую доход.
Все коммерческие контракты, согласованные представительством, должны быть подписаны от имени иностранной компании. Все расчеты также осуществляются иностранной компанией напрямую. Однако представительство вправе заключать контракты для обеспечения операционной работы офиса, например, договор аренды офисного помещения, договор покупки офисной техники, договор с аутстаффинговым агентством.
Возглавляет представительство генеральный представитель, назначаемый иностранной компанией в момент создания представительства. Генеральный представитель действует от имени представительства без доверенности. Генеральный представитель осуществляет общее руководство офисом представительства в Китае. Объем полномочий генерального представителя четко не определен. Помимо генерального представителя в представительстве могут быть назначены иные представители, общее количество которых не может превышать четырех человек, включая генерального представителя. Генеральный представитель и иные представители в силу своего статуса вправе в упрощенном порядке получить разрешение на работу и временное проживание в Китае.
Представительство не вправе напрямую нанимать на работу китайских граждан. Порядок формирования штата представительства более подробно описан в главе 5 настоящего руководства, касающейся особенностей найма сотрудников по китайскому законодательству.

Представительство имеет собственные печати и банковский счет в китайском банке. Представительство иностранной компании обязано вести бухгалтерский учет, подавать отчетность и платить налоги с учетом требований китайского законодательства.
Примерный перечень документов, необходимых для регистрации представительства иностранной компании в КНР, включает:
  • заявление об открытии представительства по утвержденной форме;
  • решение (письмо) о назначении представителей;
  • паспорта представителей;
  • резюме представителей с информацией об их образовании и релевантном опыте работы;
  • свидетельство о регистрации или иной документ, подтверждающий, что иностранная компания является действующей на протяжении
  • не менее 2 лет;
  • устав иностранной компании;
  • решение о назначении генерального директора иностранной компании или иного лица, имеющего право действовать от ее имени без доверенности;
  • письмо обслуживающего банка иностранной компании о подтверждении ее платежеспособности и финансовой благонадежности;
  • договор аренды офиса будущего представительства и копии документов, подтверждающих право собственности арендодателя на помещение, предоставленное в аренду.
Все документы должны быть надлежащим образом удостоверены, легализованы (апостилированы)
и переведены на китайский язык.
Документы для регистрации представительства подаются в территориальное ведомство Государственного управления по регулированию рынка лично законным представителем иностранной компании и лицами, назначенными на должности представителей, либо по доверенности.
На практике срок регистрации представительства составляет приблизительно 15 рабочих дней с даты подачи документов в регистрирующий орган.
По результатам регистрации представительству выдается свидетельство о регистрации.
После регистрации представительство обязано встать на учет в территориальном налоговом органе.
Филиал иностранной компании в Китае
В отдельных случаях иностранная компания может зарегистрировать филиал.
Филиал не является юридическим лицом. В отличие от представительства, филиал вправе осуществлять коммерческую деятельность, не противоречащую видам деятельности иностранной компании.
В соответствии с Законом о компаниях любая иностранная компания вправе открыть филиал в КНР. Однако, на сегодняшний день процедура открытия филиалов утверждена только для компаний из ограниченного круга отраслей экономики, например, для банковского и страхового сектора. Фактически только компании из отраслей, для которых существует утвержденная процедура открытия филиала, могут зарегистрировать филиал на территории КНР.
Как банковская, так и страховая деятельность, относятся к регулируемым отраслям экономики, в связи с чем для создания и осуществления банковской и страховой деятельности на территории КНР требуется получение предварительных согласований регулирующего органа.
Дочерняя компания со 100%-ным иностранным участием
Основным законодательным актом, регулирующим порядок создания и деятельности компаний в КНР, является Закон о компаниях.
В КНР существует два типа компаний: компания с ограниченной ответственностью и акционерная компания.
Оба типа компаний могут быть использованы для создания совместного предприятия в Китае, однако компания с ограниченной ответственностью является наиболее распространенной формой ведения бизнеса, как для иностранных лиц, так и для китайских граждан.
Компания с ограниченной ответственностью может быть компанией одного лица, в то время как
в акционерной компании должно быть как минимум два учредителя. Однако, после вступления в силу нового Закона о компаниях от 2023 года, станет возможно учреждать акционерную компанию
с единственным акционером.
Для учреждения китайской компании со 100%-ным иностранным участием потребуется определить:
  • наименование компании;
  • перечень видов деятельности компании;
  • место учреждения компании;
  • размер уставного капитала;
  • структуру и персональный состав органов управления.
Наименование компании
Все китайские компании должны иметь фирменное наименование на китайском языке. Каждая компания имеет собственное фирменное наименование, которое не может повторять наименования другой китайской компании или быть схожим
с наименованием компании из той же отрасли. При учреждении компании проводится проверка выбранного фирменного наименования на предмет уникальности и соответствия требованиям законодательства, в том числе Положению о порядке регистрации наименований юридических лиц в редакции
от 2020 года (企业名称登记管理规定(2020修订)).
Виды деятельности
Китайские компании не имеют общей правоспособности. Конкретный перечень видов деятельности компании закрепляется в ее уставе и свидетельстве о регистрации.
Не допускается осуществление на постоянной основе коммерческой деятельности за рамками утвержденного перечня видов деятельности. Регулярное осуществление коммерческой деятельности, не соответствующей видам деятельности, предусмотренным в уставе компании, с большой долей вероятности привлечет внимание проверяющих органов и, помимо общего риска признания такой деятельности незаконной, может привести к отказу в проведении банковских операций или выставлении специальных счетов-фактур (фапьяо) (发票), которые служат основанием для признания понесенных расходов.
Если один из видов деятельности компании входит в «негативные списки», для учреждения такой компании потребуется получить предварительное разрешение от регулятора либо соблюсти иные установленные «негативными списками»
ограничения.
Для изменения видов деятельности компании необходимо внести изменения в устав и обновить свидетельство о регистрации. Если для осуществления какой-либо деятельности необходима лицензия или иное специальное разрешение государственного органа, компания вправе вести такую деятельность только после получения соответствующей лицензии или разрешения.
Местонахождение
При выборе места учреждения компании важно учитывать, что в зависимости от провинции или свободной экономической зоны могут быть доступны различные регуляторные послабления, налоговые льготы и прочие экономические преференции.
Многие иностранные компании предпочитают создавать дочерние предприятия в свободных экономических зонах крупнейших провинций или городов Китая, так как там наиболее развита инфраструктура профессиональных и государственных услуг, и государственные органы и банки имеют больший опыт применения регулирования, касающегося иностранных инвестиций.
Уставный (зарегистрированный) капитал
На сегодняшний день законодательство КНР не содержит требований к минимальному размеру уставного капитала компании, а также к срокам
и порядку его оплаты.
Однако, как китайские контрагенты, так и государственные органы зачастую судят о благонадежности и финансовой стабильности компании по величине ее уставного капитала, поэтому на практике он обычно составляет от нескольких сотен тысяч до миллионов долларов США (в китайских юанях).
Информация о размере уставного капитала компании общедоступна, приведена в реестре китайских компаний, но информация об его оплате раскрывается частными компаниями в добровольном порядке и зачастую не доступна в публичном поле.
Уставный капитал может быть оплачен в денежной или в натуральной форме, в том числе правами на объекты интеллектуальной собственности или долями участия / акциями в других компаниях.
Новый Закон о компаниях ввел максимальный срок оплаты уставного капитала. В результате, акционеры компаний, учрежденных после 1 июля 2024 года, должны будут обеспечить полную оплату уставного капитала в течение 5 лет с даты учреждения .Ответственность за обеспечение оплаты уставного капитала в установленный срок возлагается на совет директоров компании, который будет обязан направить требование об оплате вклада акционеру, нарушившему срок оплаты своего вклада.
В противном случае уставный капитал компании должен быть уменьшен на сумму неоплаченного вклада. Акционеры, не сумевшие обеспечить оплату уставного капитала в полном объеме в установленные сроки или уменьшение уставного капитала на сумму неоплаченного вклада, несут солидарную ответственность за оплату вклада акционера, не исполнившего свое обязательство.
Оплата уставного капитала осуществляется иностранным акционером путем перечисления суммы вклада на инвестиционный счет компании.
Размер уставного капитала компании также влияет
на общий размер займов, которые китайская компания может привлечь от своих иностранных акционеров. В частности, их общий размер не может превышать разницу между заявленным общим размером инвестиций и размером уставного
капитала компании. Соотношение раз-мера уставного капитала к размеру инвестиций было установлено
специальным Положением Государственного управления промышленности и торговли о соотношении уставного капитала и общего размера инвестиций китайско-иностранных предприятий от 1987 года
国家工商行政管理局关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定 (1987) и приведено
в таблице:
Органы управления
Органами управления китайской компании
являются:
  • общее собрание участников / акционеров
  • (股东会 / 股东大会);
  • наблюдатель (监事)/ совет наблюдателей
  • (监事会);
  • исполнительный директор (执行董事)/ совет директоров (董事会);
  • генеральный менеджер (总经理).
В каждой китайской компании также назначается юридический представитель (法定代表人) – лицо, обладающее полномочиями подписывать документы и действовать от имени компании без доверенности. Юридический представитель – это не отдельный орган управления, а функция (правомочие), которой может быть наделен исполнительный директор (или председатель совета директоров в случае формирования коллегиального органа)
или генеральный менеджер компании.

Исполнительный директор и генеральный менеджер являются исполнительными органами управления и отвечают за операционную деятельность компании. Одно и то же лицо может совмещать позиции исполнительного директора и генерального менеджера и, соответственно, являться юридическим представителем.
Основная функция наблюдателя / совета наблюдателей состоит в осуществлении контроля за исполнительными органами. Лицо, назначенное на должность исполнительного директора или генерального менеджера, не может быть назначено наблюдателем.
Иностранные граждане, в том числе не являющиеся резидентами КНР, могут входить в состав органов управления китайской компании.
Порядок учреждения компании
Порядок и сроки предоставления, а также объем документации для учреждения компании могут отличаться в зависимости от места ее учреждения. Как правило, в регистрирующий орган требуется предоставить следующие документы:
  • заявление об учреждении компании по форме регистрирующего органа;
  • устав компании;
  • решение о назначении членов органов
  • управления;
  • документы, удостоверяющие личность юридического представителя и членов иных органов управления;
  • документ, удостоверяющий личность, или учредительные документы учредителя;
  • документы, подтверждающие наличие офиса
  • и юридического адреса компании.
Документы для учреждения компании подаются
в регистрирующий орган лично учредителем компании или по доверенности. В некоторых регионах предусмотрена возможность электронной подачи документов через специальную онлайн-платформу регистрирующего органа.
Срок регистрации компании с базовым комплектом документов в среднем составляет около 5-10 рабочих дней с момента подачи документов в регистрирующий орган.
По результатам регистрации компании присваивается идентификационный номер и выдается свидетельство о регистрации, в котором указана информация о ее наименовании, местонахождении, размере уставного капитала, видах деятельности а также о ее юридическом представителе.
После регистрации компании потребуется оформить печати, встать на учет в налоговых органах
и открыть банковский счет.
Приобретение китайской компании / СОЗДАНИЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
Одним из основных нормативных актов, устанавливающих правила приобретения китайской компании иностранным инвестором, является Положение о слиянии и поглощении отечественных предприятий иностранными инвесторами.
Стоит выделить следующие особенности сделок по приобретению акций (долей участия) китайских компаний.
Покупная цена в договоре купли продажи обычно является фиксированной, не предполагает последующей корректировки и чаще всего оплачивается в денежной форме.
Цена за акции обычно выплачивается единовременно. В законодательстве предусмотрены ограничения на рассрочку при оплате покупной цены. В частности, в случае приобретения китайской компании иностранным лицом покупная цена должна быть оплачена в течение трех месяцев
с даты регистрации перехода права собственности на акции в китайской компании в пользу иностранного приобретателя. По согласованию с государственными органами указанный срок может быть продлен до года, при условии, что не менее 60% от покупной цены в любом случае будут оплачены
в течение шести месяцев с даты регистрации.
Согласно Положению о слиянии и поглощении отечественных предприятий иностранными инвесторами, покупная цена акций определяется на основании отчета о независимой оценке акций, который предоставляется в регистрирующие и налоговые органы. Согласованная сторонами покупная цена не должна существенно отличаться от результатов оценки, содержащихся в отчете.
Основная документация по сделке по приобретению акций компании, как правило, включает соглашение о намерениях, договор купли-продажи акций, обновленный устав компании.
Договор купли-продажи обычно содержит перечень заверений и гарантий в отношении полномочий продавца на заключение договора, права собственности продавца на акции, а также заверения в отношении хозяйственной деятельности приобретаемой компании. Объем и детализация таких заверений зависит от переговорной позиции приобретателя, однако, по общему правилу, они уступают аналогичным договоренностям, обычно содержащимся в договорах, заключаемых в международной практике по английскому праву.
Расчеты в сделках по приобретению китайских компаний, как правило, происходят в момент регистрации перехода к приобретателю права собственности на акции. Зачастую закрытие сделки обусловлено получением государственных одобрений, что на практике может занять несколько месяцев.
При создании совместного предприятия с иностранным участием зачастую заключается соглашение акционеров, которое регулирует вопросы финансирования компании,
корпоративного управления, условий распоряжения акциями, порядка распределения прибыли и закрепления дополнительных правил совместного ведения бизнеса (например, обязательств об отказе от конкуренции).
Товарищество с иностранным участием
Иностранный инвестор может создать совместное предприятие на базе товарищества в соответствии с Законом КНР о товариществах в редакции от 2006 года (中华人民共和国合伙企业法(2006修订)).
Согласно Закону о товариществах, в Китае могут быть созданы следующие типы товариществ:
  • полное товарищество, участники которого несут солидарную ответственность по долгам товарищества всем своим имуществом;
  • коммандитное товарищество, участниками которого, наряду с полными товарищами, являются вкладчики – коммандитные товарищи, которые несут ответственность по долгам товарищества только в пределах суммы внесенных ими вкладов;
  • специальное полное товарищество – отличается от обыкновенного полного товарищества тем, что его участниками являются лица, обладающие специальными знаниями или квалификацией. Само такое товарищество также осуществляет профессиональную деятельность, требующую специальных знаний. В отличие от полного товарищества, специальное полное товарищество защищает его участников от неограниченной ответственности в случае
  • грубой небрежности или умышленного неправомерного поведения других товарищей.
Между товарищами заключается соглашение, которое, в том числе, регулирует порядок распределения прибыли и убытков от деятельности товарищества. По общему правилу, прибыль распределяется между товарищами пропорционально внесенным вкладам, но они могут договориться об ином порядке распределения. Распределение прибыли или покрытие убытков совместного предприятия должно осуществляться в соответствии с условиями соглашения между товарищами.
На практике, товарищества гораздо реже используются для создания совместных
предприятий и ведения бизнеса в Китае, чем компании. Чаще всего форма товарищества используется для создания иностранных частных фондов прямых инвестиций.
  • Игорь Мазилин
    Основатель и Генеральный директор
  • Наталья Караиван
    Юрист
  • Харви Ян
    Старший партнер, Zhong Yin
  • Хаожань Чэн
    Юрист, Zhong Yin