Глава 1. Иностранные инвестиции в Китай

За последние десять лет в Китае была проведена комплексная реформа порядка осуществления иностранных инвестиций в его экономику. Основными результатами этой реформы стали замена
разрешительного порядка доступа иностранных
инвестиций на систему «негативных списков»
и систему специальной отчетности для компаний
с иностранным капиталом, применение к иностранным инвестициям принципа национального режима и упразднение специальных организационно-правовых форм юридических лиц, которыми ранее должны были пользоваться иностранцы при создании
и ведении бизнеса в Китае.
На сегодняшний день иностранные инвесторы вправе создавать и вести бизнес в Китае на тех же условиях, что и китайские граждане и компании, за исключением случаев, когда ограничение иностранного участия, с точки зрения китайского правительства, необходимо для обеспечения национальной безопасности и экономической стабильности страны.
Основными правовыми актами, регулирующими порядок осуществления иностранных инвестиций и ведения бизнеса в Китае, являются Гражданский кодекс КНР от 2020 года (中华人民共和国民法典(2020)), Закон КНР об иностранных инвестициях от 2019 года (中华人民共和国外商投资法 (2019)), Закон КНР о компаниях в редакции от 2018 года
(中华人民共和国公司法 (2018修正)),

Антимонопольный закон КНР в редакции от 2022 года (中华人民共和国反垄断法 (2022修正)), а также ряд значимых подзаконных актов, например, Специальные административные правила доступа иностранных инвестиций на рынки КНР (негативный список) в редакции от 2021 года (外商投资准入特别管理措施
(负面清单) 2021年版)), Специальные адми-нистративные правила доступа иностранных инвестиций на рынки КНР в пределах пилотных зон свободной торговли в редакции от 2021 года (негативный список зон свободной торговли) (自由贸易试验区外商投资准入特别管理措施(负面清单）2021年版)), Правила проверки безопасности иностранных инвестиций от 2020 года (外商投资安全审查办法 (2020)), Положение о слиянии и поглощении отечественных предприятий иностранными инвесторами в редакции от 2009 года (关于外国投资者并购境内企业的规定(2009修订)), Инструкция об определении признаков экономической концентрации в редакции от 2018 года (关于经营者集中申报的指导意见 (2018修订)),Положение о проверке и согласовании экономической концентрации от 2023 года (经营者集中审查规定 (2023)), Правила Государственного совета о критериях экономической концентрации
в редакции от 2024 года (国务院关于经营者集中申报标准的规定（2024修订)), Положение о порядке регистрации хозяйствующих субъектов от 2021 года
(中华人民共和国市场主体登记管理条例（2021)).

В 2015 году Государственный совет КНР («Государственный Совет») официально объявил, что иностранные компании вправе создавать и вести бизнес в Китае на тех же условиях, что и китайские граждане, исходя из принципа национального режима. Этот принцип был позже закреплен на законодательном уровне в Законе об иностранных инвестициях в 2019 году.
Вместо требования о предварительном согласовании любых иностранных инвестиций были сформулированы конкретные перечни отраслей экономики и видов экономической деятельности, доступ к которым либо полностью запрещен, либо ограничен для частных инвестиций. Такие отрасли и виды деятельности были объединены в так называемые «негативные списки».

Существует несколько видов «негативных списков»: (i) общий «негативный список», который в равной степени применим ко всем частным инвесторам
в Китае, в том числе к китайским гражданам и компаниям; и (ii) «негативные списки» для иностранных инвестиций.
«Негативные списки» для иностранных инвестиций подразделяются на два подвида: (i) общий список, который действует на всей территории Китая, кроме зон свободной торговли, и (ii) список, действующий на территории зон свободной торговли, который, как правило, содержит меньшее количество ограничений по сравнению с общим списком. До сих пор «негативные списки» обновлялись практически на ежегодной основе.
Отрасли экономики и виды деятельности, не вошедшие в соответствующие «негативные списки», открыты для иностранных инвестиций

Согласно статье 35 Закона об иностранных инвестициях, иностранные инвестиции в отрасли экономики, отнесенные китайским законодательством к стратегическим, подлежат проверке на предмет создания риска для национальной безопасности КНР.
К стратегическим отраслям относятся: сельское хозяйство, финансовый сектор, природные ресурсы и энергетика, продовольственная безопасность, культура, технологии, кибербезопасность, экология и защита окружающей среды, ядерные технологии, исследование и использование космического пространства, международных районов морского дна и полярных регионов, а также ряд иных отраслей. Так как список стратегических отраслей является открытым, государственные органы обладают определенной свободой в принятии решения о том, какие сделки и проекты подлежат проверке на предмет рисков безопасности.
Основным нормативным актом, регулирующим порядок проверки иностранных инвестиций на предмет риска для безопасности КНР, являются Правила проверки безопасности иностранных инвестиций.
В соответствии со статьей 4 указанных Правил, иностранные инвесторы или китайские граждане
и компании, инвестирующие в стратегические отрасли экономики,

обязаны предварительно уведомить об этом Межведомственную комиссию (工作机制办公室), орган государственной власти, совместно созданный Национальной комиссией по развитию и реформам КНР (中华人民共和国国家发展和改革委员会)и Министерством коммерции КНР
(中华人民共和国商务部) и ответственный за про- ведение проверки иностранных инвестиций на предмет соответствия требованиям национальной безопасности. По результатам рассмотрения уведомления об осуществлении инвестиций может быть принято решение о проведении общей проверки или специальной проверки в отношении сделки или проекта. Совершение сделки иностранцем или начало реализации проекта возможны только после получения официального заключения или разъяс-
нения от Национальной комиссии по развитию
и реформам и Министерства коммерции.
В рамках проверки безопасности указанные органы могут запрашивать заключения иных отраслевых регуляторов, например, Народного банка КНР
(中国人民银行) или Министерства промышленности и информационных технологий КНР (中华人民共和国工业和信息化部).

Приобретение иностранным инвестором доли участия или активов китайского предприятия может потребовать его согласования в соответствии с антимонопольным законодательством КНР. Согласно Антимонопольному закону, сделка требует согласования, если она (i) приводит к возникновению экономической концентрации и (ii) превышает установленные пороги материальности.
К экономической концентрации может привести сделка, в результате которой хозяйствующий субъект приобретает контроль над лицом, являющимся объектом экономической концентрации, например, в связи с приобретением его акций (долей участия в капитале) или активов. Термин «контроль» определен в статье 3 Инструкции об определении признаков экономической концентрации и в статье 5
Положения о проверке и согласовании экономической концентрации. При этом в законодательстве отсутствуют четкие критерии определения контроля,
а предусмотрены общие принципы его определения на основе ряда формальных и фактических признаков. Например, для определения наличия контроля принимаются во внимание цель сделки и бизнес-план предприятия на будущие периоды, потенциальная структура владения приобретаемой компанией, вопросы исключительной компетенции органов управления, механизмы голосования, исторический уровень явки на заседания органов управления и голосования по вопросам компетенции органов управления, процедура назначения органов управления, наличие взаимосвязи между приобретаемой компанией и покупателем.

Статьей 3 Правил Государственного совета о критериях экономической концентрации предусмотрены следующие пороги материальности, применимые к сделкам: (1) совокупный оборот всех участников концентрации за предыдущий финансовый год от продаж по всему миру превышает
12 миллиардов юаней и оборот каждого из как минимум двух участников концентрации от продаж в Китае за предыдущий финансовый год превышает 800 миллионов юаней; (2) совокупный оборот всех участников концентрации от продаж в Китае за предыдущий финансовый год превышает 4 миллиарда юаней и оборот каждого из как минимум двух участников концентрации от продаж в Китае превышает 800 миллионов юаней. Антимонопольным законодательством установлены специальные правила расчета выручки, но в целом в расчет принимается выручка всей группы компаний соответствующего участника концентрации.
Органом, ответственным за осуществление контроля за концентрацией и согласованием сделок, является Антимонопольное бюро Государственного управления по регулированию рынка (国家市场监督管理总局反垄断局). Антимонопольное бюро Государственного управления по регулированию рынка вправе также осуществлять контроль в отношении сделок, которые формально не соответствуют установленным пороговым значениям, но которые, по мнению Антимонопольного бюро, могут привести
к экономической концентрации на рынке и оказать на него негативное влияние.

После вступления в силу Закона об иностранных инвестициях Государственным управлением по регулированию рынка КНР (国家市场监督管理总局)
была создана единая система отчетности для компаний с иностранным участием.2 Основными нормативными актами, регулирующими порядок подготовки и предоставления отчетности компаниями
с иностранным участием, являются Меры по предоставлению информации об иностранных инвестициях от 2019 года (外商投资信息报告办(2019)) и Уведомление Министерства коммерции по вопросам, связанным с предоставлением информации об иностранных инвестициях от 2019 года (商务部关于外商投资信息报告有关事项的公告(2019)).
Требования о предоставлении отчетности
и раскрытии информации распространяются на иностранных инвесторов, намеренных создать бизнес в Китае, и на китайские компании с иностранным участием.
Существует два основных вида отчетности, которую иностранный инвестор или компания с иностранным участием должны подавать в рамках действующей системы раскрытия информации:
(i) своего рода «разовая» или нерегулярная отчетность, которую субъекты раскрытия информации должны предоставлять в определенных случаях,
и (ii) ежегодная отчетность. Разовая отчетность впервые подается, например, в момент создания иностранным инвестором компании в Китае или в момент приобретения доли участия в китайской компании (первоначальный отчет).

Такая отчетность автоматически формируется и подается в рамках осуществления регистрационных действий
посредством подачи информации в регистрирующий орган.
В случае изменения информации, предоставленной в рамках подачи первоначального отчета (например, информации о наименовании компании, ее акционерах, размере уставного капитала и прочих сведений), компания обязана уведомить регистрирующий орган и подать отчет
об изменениях. В большинстве случаев такой отчет также формируется и подается автоматически в момент совершения регистрационных действий, связанных с какими-либо изменениями в отношении компании. Ежегодно компании с иностранным участием обязаны подавать комплексный годовой отчет через специальную государственную систему раскрытия информации. В рамках годовой отчетности компании с иностранным участием раскрывают основную информацию о себе (наименование, действующий статус, виды деятельности, наличие лицензий и прочее), информацию обо всех изменениях акционерного капитала, произошедших за год, а также могут раскрывать ряд финансовых сведений (например, балансовую стоимость активов, общую сумму уплаченных налогов, сумму страховых взносов и прочее).

Основными органами государственной власти, регулирующими иностранные инвестиции и определяющими правила ведения бизнеса в Китае, являются:
Министерство коммерции
Министерство коммерции определяет политический курс в таких сферах, как внешнеэкономическое сотрудничество, внутренняя и внешняя торговля, иностранные инвестиции в Китай и китайские инвестиций за рубежом. Министерство коммерции осуществляет надзор за соблюдением иностранными инвесторами и китайским компаниями с иностранным участием требований по раскрытию информации, а также за соответствием сделок или проектов требованиям национальной безопасности. Министерство коммерции подотчетно Государственному совету.
Государственное управление по регулированию рынка
Государственное управление по регулированию рынка было образовано в 2018 году в результате слияния нескольких государственных органов. В полномочия Государственного управления по регулированию рынка входит регистрация субъектов предпринимательской деятельности и ведение реестра юридических лиц, зарегистрированных
в КНР, осуществление контроля за формированием цен на товары, надзор за соблюдением антимонопольного законодательства, контро-лирование процессов экономической концентрации на рынках, защита прав на средства индивидуализации (товарные знаки), обеспечение безопасности продуктов питания и промышленной продукции, контроль за оборотом лекарственных средств, качеством и сертификацией продукции. Государственное управление по регулированию рынка напрямую подотчетно Государственному совету.
Национальная комиссия по развитию и реформам
Национальная комиссия по развитию и реформам осуществляет контроль иностранных инвестиций
в КНР и проверку проектов на предмет соответствия требованиям национальной безопасности. Национальная комиссия по развитию и реформам подотчетна Государственному совету.
Комитет по контролю и управлению государственным имуществом
Комитет по контролю и управлению государственным имуществом КНР (国务院国有资产监督管理委员会) осуществляет функции надзора и управления государственными активами и инвестициями, а также, наряду с другими органами, согласовывает иностранные инвестиции в компании с государственным участием.

Национальное управление финансового регулирования
Национальное управление финансового регулирования КНР (国家金融监督管理总局) является основным регулятором финансового сектора КНР. Национальное управление финансового регулирования осуществляет надзор за деятельностью банков, страховых организаций и финансовых групп, а также защищает интересы потребителей финансовых услуг в Китае. Национальное управление финансового регулирования было создано в 2023 году вместо ранее действовавшей Комиссии по регулированию банковской и страховой деятельности Китая, и напрямую подотчетно Государственному совету.
Народный банк
Народный банк является центральным банком КНР и реализует денежно-кредитную политику КНР, отвечает за обеспечение финансовой стабильности страны, осуществляет надзор за межбанковским рынком облигаций и межбанковской клиринговой системой, а также за соблюдением законодательства по борьбе с легализацией доходов, полученных преступным путем.
Комиссия по регулированию рынка ценных бумаг
Комиссия по регулированию рынка ценных бумаг КНР (中国证券监督管理委员会) регулирует китайские рынки ценных бумаг и срочные рынки с целью обеспечения их надлежащего и законного функционирования. Комиссия по регулированию рынка ценных бумаг напрямую подотчетна Государственному cовету.
Государственное управление валютного контроля
Государственное управление валютного контроля КНР (国家外汇管理局) осуществляет надзор за валютным рынком, регулирует порядок осуществления валютных операций в КНР и участвует
в согласовании некоторых типов валютных операций. Государственное управление валютного контроля подотчетно Государственному cовету.

На протяжении уже более 40 лет Китай проводит политику реформ и открытости. Одним из направлений этой политики стало создание отдельных территорий внутри страны с особыми правовыми режимами – специальных экономических зон («СЭЗ»).
Первые четыре СЭЗ были созданы в 1980-х годах
в городах Шэньчжэнь, Чжухай и Шаньтоу (провинция Гуандун) и Сямынь (провинция Фуцзянь).
Причиной создания СЭЗ являлось стремление привлечь в Китай иностранные инвестиции и высококвалифицированных специалистов и одновременно простимулировать рост отечественной промышленности, при этом не утратив контроль над деятельностью предприятии с иностранным капиталом. Для этого на ограниченной территории вводились экспериментальные режимы с различным набором преференций с целью оценки их влияния на рост внешнеторговой деятельности и иностранных инвестиций. СЭЗ были своего рода полигоном для «тестирования» крупнейших и важнейших правовых, экономических и социальных реформ, которые впоследствии могли быть введены на территории всей КНР.
К началу 1990-х годов политика открытия китайского рынка для иностранных инвестиций с помощью СЭЗ подтвердила свою состоятельность, что
в итоге привело к расширению территорий СЭЗ
и увеличению их количества.
Семь крупнейших CЭЗ расположены в городах Шэньчжэнь, Сямэнь, Хайнань, Чжухай, Шаньтоу,
а также в городских районах, включая район Пудонг в Шанхае и район Биньхай в Тяньцзине. Они представляют собой территории комплексного экономического развития.
Иные типы СЭЗ ориентированы на поддержку
и развитие отдельных секторов экономики или внешнеторговой деятельности, например, зоны экономического и технологического развития, зоны свободной торговли, зоны экспортной переработки.
Наиболее известны и популярны среди иностранных инвесторов зоны свободной торговли. Их еще называют «пилотными» зонами. Именно на территориях зон свободной торговли впервые были реализованы самые масштабные и значимые законодательные реформы, связанные с иностранными инвестициями и правилами ведения бизнеса в Китае.

Первая пилотная зона свободной торговли была создана в Шанхае в 2013 году, ее площадь
составляла 29 кв. км. Впоследствии она была расширена дважды, в 2014 и в 2019 году, до 240 кв. км. С момента создания данной зоны было принято значительное количество новых законодательных актов, которые впоследствии были успешно распространены на территорию всей страны. Например, режим «негативных списков» впервые был введен в пределах территории Шанхайской зоны свободной торговли, а с 2016 года стал применяться на национальном уровне. Также, именно на территории Шанхайской зоны свободной торговли была «протестирована» реформа корпоративного законодательства 2013 года. Изначально, только на компании, учреждаемые в Шанхайской зоне свободной торговли, не распространялись требования о минимальном размере уставного капитала и его оплате в момент учреждения компании.
Шанхайская зона свободной торговли и на сегодняшний день является наиболее популярной среди иностранных инвесторов. В Шанхайской зоне свободной торговли иностранным инвесторам доступны различные регуляторные послабления, например, компании, зарегистрированные в зоне свободной торговли Шанхая, вправе осуществлять офшорную торговую деятельность, что разрешено не во всех регионах Китая, а порядок регистрации юридических лиц в Шанхае один из наиболее простых и эффективных в КНР. Также, в связи
с большим присутствием иностранного капитала,
в Шанхае наиболее развита инфраструктура профессиональных услуг, и государственные органы и банки имеют бόльший опыт применения регулирования, касающегося иностранных инвестиций,
чем в иных регионах.